Что такое распространение и раздача порно в сети интернет в рамках статьи 242 УК РФ?
- Вопрос: №3851 от: 2020-03-20.
предварительную консультацию:
8 (3532) 26-16-01
Одним из ключевых моментов в рамках статьи 242 УК РФ является распространение или действия, направленные на распространение.
Данный состав преступления может быть совершен только с прямым умыслом, когда виновный осознает, что он распространяет порнографические материалы и желает этого.
Практика по данному составу складывалась обычно следующим образом.
Человек скачивал на компьютер программу, созданную на основе протокола Р2Р (peer-to-peer).
Однора́нговая, децентрализо́ванная, или пи́ринговая (англ. peer-to-peer, P2P — равный к равному) сеть — оверлейная компьютерная сеть, основанная на равноправии участников. В такой сети отсутствуют выделенные серверы, а каждый узел (peer) является как клиентом, так и выполняет функции сервера. В отличие от архитектуры клиент-сервера, такая организация позволяет сохранять работоспособность сети при любом количестве и любом сочетании доступных узлов. Участниками сети являются все пиры.
Следовательно, скачав порноматериалы и не поставив в программе запрет на раздачу, скачанные порноматериалы автоматически раздаются по другим участникам (ЭВМ), которые скачивают содержимое через установленную программу.
Информацию о содержании и раздаче порноматериалов отслеживают оперуполномоченные отдела К, которые вычисляют адрес раздачи и проводят оперативно – розыскные действия, связанные с фиксацией информации, что с данного ЭВМ раздается порноматериал.
Судебная практика складывалась по пути, если происходила раздача с компьютера, следовательно, это является распространением порнографических материалов и обвинительный приговор был обеспечен.
Верховный суд Российской Федерации Кассационным определением Судебной коллегии по уголовным делам ВС РФ от 10.07.2019 № 16-УД19-7 в корне поменял подход к ситуации.
Исходя из смысла кассационного определения, использование и хранение материалов или предметов с порнографическими изображениями должно совершаться с целью их последующего распространения, публичной демонстрации или рекламирования. Если указанные материалы скачиваются, приобретаются и хранятся для личного просмотра, то состав преступления отсутствует. Из этого также следует, что данное преступление, может быть совершено только с прямым умыслом.
Суд обратил внимание, что распространение предполагает активное действие со стороны обвиняемого, т.е. действия должны быть направлены на предложение материалов, передачу или иная прослеживаемая форма активности.
Вместе с тем, обстоятельство, что подсудимому было известно о сохранении скачанных на компьютер файлов порнографического содержания в программе, позволяющей другим пользователям скачивать данные файлы, само по себе не может свидетельствовать об умысле осужденного на их распространение, поскольку на момент приобретения (скачивания, копирования) им данных файлов они уже были распространены в сети «Интернет» и находились в свободном доступе.
Суд указал, что обвинительный приговор не может быть основан на предположениях и постановляется лишь при условии, если в ходе судебного разбирательства виновность подсудимого в совершении преступления доказана.
При этом, согласно ч. 3 ст. 49 Конституции Российской Федерации и ст. 14 УПК РФ, обвиняемый не обязан доказывать свою невиновность, так как бремя доказывания обвинения и опровержения доводов, приводимых в защиту подозреваемого или обвиняемого, лежит на стороне обвинения. Все сомнения в виновности обвиняемого, которые не могут быть устранены в порядке УПК РФ, толкуются в пользу обвиняемого.
Вместе с тем, согласно ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» распространение информации - действия, направленные на получение информации неопределенным кругом лиц или передачу информации неопределенному кругу лиц.
И.А. Юрченко обращает внимание на то, что распространение тех или иных сведений - это действие, которое включает в себя не только внешний акт поведения (предание их огласке), но и результат - эти сведения становятся достоянием постороннего лица (Юрченко И.А. Информация конфиденциального характера как предмет уголовно-правовой охраны).
В качестве примера в настоящем случае это может быть осознанное размещение в свободном доступе сети Интернет, например, в социальной сети и т.д.
Раздача – это процесс файлового обмена между пользователями (закачка и отдача со своего компьютера) (определение взято по ссылке https://utorrent.info/chto-takoe-razdacha).
Понятия «раздача», «отдача» не являются синонимами юридического понятия «распространение», а являются техническими терминами, отражающим направленность процесса передачи информации, а «распространение» – понятие, выражающее волеизъявление лица, осуществляющего отдачу или раздачу.
Таким образом, термины распространение и раздача в юридическом смысле носят диаметрально разный характер и эти понятия нельзя подменять друг другом.
Однако, ситуация на сегодняшний день это не окончательная сложившаяся практика, и, как показывает опыт, практика судов может поменяться в любой момент.
По данной категории преступления следствие и суд будет учитывать личность обвиняемого, образование, род деятельности, количество порнофайлов, которые скачаны на компьютер, и их содержание. Будет изучена активность в сети интернет, например, участие в форумах, которые посвящены порнотематике и сообщения, которые подтверждают факт распространения порноматериала и т.д.